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初创型公司的法律风险提示 ---法律风险是创业公司都必须迈过的大山

添加时间:2022年7月13日 来源: 深圳公司律师   http://www.btbgzzls.com/

北京市京师(深圳)律师事务所 

公司初创不易,律师为你提示以上经常遇见的法律风险,以警示之。

一、公司设立过程中的法律风险

(一)、创业合伙协议

创业合伙协议非常重要(公司成立后一般体现为公司章程),“没有永远的朋友,只有永远的利益。” 而目前大多公司在设立时均随意套用固定格式的公司章程,由公司代办机构代替制作并签署各类设立文书和股东会决议,随意安排选择公司法定代表人、董事或监事,为规避法律而确定隐名股东,为享受税收等优惠而向工商管理机关或税务机关虚假陈述公司注册地址,或向前置审批机关报送虚假资质文件等情形,这些都将为公司后续经营遗留下法律风险。

而一份完整的创业合伙协议应当约定的内容包括:项目背景、项目概述、出资、股权比例、各合伙人分工、盈亏承担、薪资、财务管理、决策和表决、股权成熟、股权稀释、创业项目保护、股权转让、退伙和吸收入伙、清算等等多方面的问题。

(二)、股权分配

初创的企业,团队必须有控股股东,切忌股权平均分散。公司的核心(即灵魂人物)必须具有决策权,以免由于股权平均导致丧失决策权。同时,各股东均应有相应的安排,避免在项目谈判时一个股东都不管。初始创业企业结构应当尽量简单,同时,委派任免权尽量集中在少数股东手里。大股东与管理团队尽量避免重合,同时避免裙带关系过多。初始股权也应当考虑到融资及股权激励的份额,在指定创始合伙协议中作出代持或者其他约定。

(三)、出资

按照公司法的规定,公司注册资本采用认缴制,即股东以认缴的出资额为限承担有限责任,但这并不是说股东可以随意出资,有些企业家陷入了认识误区,认为认缴制不用出资,注册资本写得越大,给客户看上去公司的实力越好。其实不然,开办公司认缴制需要股东协商约定出资时间,当企业遇到对外债务等问题的话,首先会追究股东是否出资,并按照出资比例来追究责任。企业最好按照实际的需求来认缴注册资本,等业务扩展后,再进行增资也是很好的选择。

(四)、公司治理结构的设立

公司的治理结构,就是指公司内部如何分配权力,确定职责。包括股东会、董事会、监事会、其它特别委员会、高级管理人员在公司决策中的地位,各自的权利义务,互相的合作和监督,议事规则等等。

公司在治理结构上经常存在以下法律风险情况:

1)、公司未设立分工明确的“三会”,即股东会、董事会、监事会;

2)、公司的监事或监事会无法执行职务或者根本是个摆设;

3)、公司“三会”无有效的议事规则;

4)、公司股东无法享有查阅公司财务报告等股东权利;

5)、公司从未召开过股东会、董事会、监事会等;

6)、公司长期无法形成有效的股东会或董事会决议等等。

二、公司经营过程中的法律风险

(一)、财税合规

财税合规主要是指财务会计核算以及税务申报中必须依照相关规定操作,而一般公司在财务会计核算中及税务申报中受公司决策部门乱指挥而造成违规操作,甚至做出违法行为。其法律风险主要是指公司会计系统缺乏必要的内部控制而存在重大错报以及未依法申报税收而导致补交税款或行政处罚的可能性,以及公司账目混乱、私企不分而造成股东与公司财产混同,股东为公司债务承担连带责任的法律风险。

(二)、人力资源管理

企业经营,其实就是体现在人力资源的经营管理上,因此,人力资源管理极其重视。人力资源管理主要包括人力资源规划、人才发掘、岗位定编及描述、面试谈判、劳动合同、薪酬福利、社会保险、考勤、培训开发、岗位调整、绩效考核、奖惩、企业文化、离职辞退等事项。

而公司人力资源管理过程中,会存在以下常见的法律风险:

1)、公司规章制度的设置违反法律法规;

2)、聘用员工未履行告知义务或审查员工资料出现偏差;

3)、在劳动合同、支付薪酬、工作时间、社会保险等管理上偏离法律法规的规定;

4)、辞退员工缺乏相应的流程或违规;

5)、员工处于危险的作业环境中缺乏相应的保障措施等等;

6)、企业内部缺乏有效的管理制度以及虽然存在管理制度,但形同虚设;

7)、企业内部对员工岗位职权未明晰,以及对员工绩效考核采取形式主义等等。

(三)、知识产权管理

公司知识产权管理中的法律风险是指公司无形资产缺乏必要的有效的内部制度保护而被非法泄漏、传播、复制、仿冒的可能性。其风险主要在于:

1)、公司缺乏知识产权保护的规划和流程;

2)、公司商业秘密缺乏保护措施;

3)、公司知识产权未进行合法、有效、有计划的注册申请;

4)、许可他人使用公司知识产权缺乏有效监管;

5)、对侵权行为缺乏必要的制裁措施和行动等等。

(四)、资产、债权债务管理

公司资产、债权债务管理的目标是保障公司资产的安全和完整,及时收回债权、清偿债务。公司在经营过程中会形成厂房、设备、车辆、原材料、存货等各种形式的资产,这些资产在使用过程中可能会因为管理制度的缺失或人为因素而存在失灭、损坏、报废、侵害他人权益等法律风险。而债权债务的法律风险就在于因缺乏足够的风险防范措施,导致公司无法主张到期债权,或因不及时偿还到期债务而使公司面临诉讼风险。

(五)、企业管理制度

企业管理规章制度的制订,对于规范企业员工的行为具有相当重要的作用。所谓不以规矩,无以方圆。因此,员工手册、保密手册的制订非常重要,还有公司的印章管理、合同管理等等。尤其是合同管理,无论从保管还是业务的角度都是必须的,同时提醒企业需要注意合同对方的资质审核和合同文本及条款的审定。

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